上海学尔森咨询工程师培训 工程咨询服务过程中的法律责任

来源：上海学尔森建工学院 时间：2012-12-25

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前期工程咨询的民事责任
　　指工程咨询机构没有履行合同约定的义务或者履行合同义务不符合约定，或因过错出具不合格的咨询报告，致使委托人受到损害所而承担的不利后果。
　　根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法通则》以及其他相关法律法规的规定，工程咨询机构在咨询评估活动中所面临的法律责任主要是合同违约责任，另外还可能承担侵权责任。
　　1.违约责任
　　我国合同法实行严格责任原则，只要有违约行为，同时无免责事由，就要承担违约责任。同时，《工程咨询业管理暂行办法》中也规定：工程咨询机构除不可抗力原因外，未能按合同完成咨询任务，给委托方造成经济损失的，应承担合同规定的违约责任;若双方都有过失，应根据实际情况，由双方分别按合同规定承担各自应负的违约责任。
　　(1)咨询机构常见的违约行为
　　① 履行不能 因可归于咨询机构的事由导致合同不能履行;
　　② 履行迟延 对履行期已满而能够履行的合同，因可归于咨询机构的事由未能全部或部分履行;
　　③ 拒绝履行 咨询机构能履行而明示不履行合同;
　　④ 履行不当(瑕疵履行) 咨询机构没有完全按合同约定的内容履行，主要包括：未按照合同要求提供全部报告或服务;咨询报告或服务有重大失误或质量低劣，未达到合同要求;履行方式、地点不当;未履行合同附随义务，如咨询报告交付后未按约定对委托方进行必要的使用咨询报告的培训和讲解等。
　　对于工程咨询单位而言，常见的是履行迟延和履行不当。
　　[2007年真题] 工程咨询机构( )属于违约行为。
　　A.未能在商定的期限内完成咨询报告
　　B.在咨询报告中存在明显计算错误
　　C.为获得咨询项目虚报资质等级
　　D.在可研报告中故意夸大市场需求量
　　[答案] A
　　(2)承担违约责任的方式
　　①继续履行(实际履行、强制履行)：是指当事人一方违约的，对方有权请求人民法院或仲裁机构作出判决或裁决，强迫违约人按照合同履行义务。承担赔偿金或违约金责任并不能免除当事人的履约责任。
　　②赔偿损失：是指当事人一方的违约行为给对方造成财产损失的，违约人应依法向对方作出经济赔偿。违约损害赔偿的范围包括实际损失和预期利益的损失。实际损失(直接损失)是现实财产的减少;预期利益(可得利益、间接损失)是指缔约时可以预见到的履行利益。合同法对高赔偿额作了相应限制，即以违约一方在订立合同时预见或者应当预见到的因违约可能造成的损失为限。赔偿金额应在“公平、合理、可行”的范围之内。【上海建造师培训】
　　③支付违约金：是指当事人一方违约时，向对方支付一定数额的金钱。合同法实行补偿性的约定违约金，规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法。约定违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
　　④定金罚则：定金是指当事人一方向对方给付一定数额的金钱作为债权的担保。定金罚则主要体现在：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
　　[2006年真题] 根据我国合同法规定的定金罚则，下列说法错误的是( )。
　　A.给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金
　　B.定金罚则是一种违约责任承担方式
　　C.收受定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金
　　D.收受定金的一方不履行约定的债务，应当返还定金
　　[答案] D
　　(3)合同法中对咨询合同的特别规定
　　合同法第358条规定：“技术咨询合同的受托人应当按照约定的期限完成咨询报告或者解答问题;提出的咨询报告应当达到约定的要求。”第359条第2款规定：“技术咨询合同的受托人未按期提出咨询报告或者提出的咨询报告不符合约定的，应当承担减收或者免收报酬等违约责任。” 【上海建造师培训】
　　①咨询机构没有提交咨询报告，受托人不仅无权收取报酬，而且应当向委托人返还报酬或者赔偿损失。
　　②咨询机构迟延提交咨询报告，委托人有权解除合同，并请求咨询机构返还已经支付的报酬和支付约定的违约金或者赔偿损失。
　　③咨询机构所提交的咨询报告不符合合同的约定，委托人有权拒绝支付报酬，并请求受托人支付约定的违约金或者赔偿由此造成的损失。如果咨询报告基本符合约定的条件，但也存在着一定的缺陷，则咨询机构应当减收报酬，已经收到全部报酬的，应当返还一部分报酬。
　　2.侵权责任
　　侵权责任指咨询单位或执业人员因侵犯他人物权、人身权、知识产权、商业秘密而应承担的民事责任，其中，侵犯知识产权为常见。
　　3.实施咨询报告发生损失的责任
　　对于咨询机构而言有两种责任：一是在咨询评估报告符合委托或合同要求情况下，委托方按照咨询评估结论进行决策，发生失误、造成损失的责任;二是咨询评估报告存在诸如咨询评估结论错误等重大质量问题而产生的责任。
　　(1)咨询机构对委托人按照咨询机构提供的符合合同要求的咨询报告和意见做出决策所造成的损失，不承担责任。
　　关于咨询方的法律责任，应在合同中事先约定，否则咨询方不对自己咨询意见所产生的后果负法律责任。如需加重咨询方的责任，则应事先讲清并在合同中写明。
　　合同法第359条第3款规定：“技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。”
　　为进一步贯彻落实《关于投资体制改革的决定》，在要求咨询机构对咨询评估结论负责的同时，也明确规定与审批、核准、实施有关的单位要各司其职、各负其责。发展改革部门对项目的审批(核准)以及向提出审批(核准)的审查意见承担责任;其他有关政府主管部门分别对其职责内的审批、审查事项承担责任。【上海建造师培训】
　　(2)咨询机构应对咨询报告的质量负责
　　咨询机构对委托人按照咨询机构符合合同要求的咨询报告和意见做出决策所造成的损失不承担责任，并不意味着咨询机构在咨询评估活动中不承担任何责任。如果咨询机构提交的咨询报告在主要观点和结论进而整个咨询报告质量方面存在较大缺陷，不符合合同或委托书的要求，咨询机构应承担履行不当的违约责任。
　　对实施咨询报告发生损失的责任，咨询机构只应对咨询结论的质量进而整个咨询报告的质量负责。在履行不当，使咨询报告存在重大失误或质量低劣，不符合合同或委托书的要求等情况下时，咨询机构应承担相应的民事责任